Возможно, ответ вас ошеломит, но если следовать «букве закона», то нет.
Обоснования:
1️⃣ Когда общее собрание производственного кооператива примет решение о приеме в члены производственного кооператива иностранного гражданина или лица без гражданства и он внесет в ПрК обязательный паевой взнос, то после этого станет членом ПрК. Никаких патентов или разрешений на работу не требуется.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
…
прием в члены кооператива
(п. 1. ст. 15 Федерального закона 41-ФЗ)
Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане Российской Федерации, достигшие возраста шестнадцати лет. Размер и порядок внесения паевого взноса определяются уставом кооператива.
Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.
(п. 1. ст. 7 41-ФЗ)
Далее, этот член ПрК может принимать ЛТУ, а может не принимать.
2️⃣ Когда иностранный гражданин или лицо без гражданства, являющиеся членами ПрК, не принимают ЛТУ, то будут получать дивиденды только с одной части прибыли (пропорционально паевому взносу) и, понятно, что в этом случае, им не нужен патент или разрешение на работу, т.к. они, фактически, инвесторы.
3️⃣ Когда иностранный гражданин или лицо без гражданства, являющиеся членами ПрК, принимают личное трудовое участие в деятельности ПрК, то действует следующее правило:
Трудовые отношения членов кооператива регулируются настоящим Федеральным законом и уставом кооператива…
(п. 1. ст. 19 41-ФЗ)
Т.е., когда Трудовой Кодекс не «затащили за уши» в ПрК, то трудовой договор с иностранным гражданином или лицом без гражданства, являющимися членами ПрК, не заключается.
А это значит, что не возникает условий для необходимости получения ими патента или разрешения на работу, т.к.:
иностранный гражданин — физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства;
лицо без гражданства — физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства;
(п. 1. ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 N 115-ФЗ)
трудовая деятельность иностранного гражданина — работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг);
(п. 1. ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 N 115-ФЗ)
разрешение на работу — документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности;
патент — документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;
(п. 1. ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 N 115-ФЗ)
Итак, если задумаете создавать ПрК или хотя бы детально разобраться в его возможностях,
обращайтесь!
Производственный кооператив (ПрК), созданный по Федеральному закону 41-ФЗ. Нужно ли иностранным гражданам и лицам без гражданства получать патент или разрешение на работу для осуществление личного трудового участия (ЛТУ) в деятельности ПрК?
Краткий вывод:
Иностранным гражданам и лицам без гражданства, осуществляющим личное трудовое участие (ЛТУ) в деятельности производственного кооператива (ПрК), созданного по Федеральному закону № 41-ФЗ, не требуется получать патент или разрешение на работу, если они являются членами данного кооператива.
Обоснование:
Федеральный закон от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах (артелях)» (далее – Закон № 41-ФЗ) и Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) регулируют деятельность производственных кооперативов.
Согласно пункту 1 статьи 106.1 ГК РФ, производственный кооператив (артель) – это добровольное объединение граждан по признаку трудового участия и членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии, объединении имущественных паевых взносов.
Статья 4 Закона № 41-ФЗ определяет, что членами производственного кооператива могут быть как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане и лица без гражданства. При этом, если член кооператива участвует в его деятельности своим трудом, он не нуждается в патенте или разрешении на работу. Его участие основано на членстве в кооперативе и личном трудовом вкладе.
Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» устанавливает порядок привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, на основании патента (статья 13.3). Однако, данный закон регулирует отношения между работодателем и работником, где иностранный гражданин выступает в качестве наемного работника. Член производственного кооператива, участвующий в его деятельности своим трудом, не является наемным работником в классическом понимании, а выступает как участник кооператива.
Таким образом, личное трудовое участие иностранного гражданина в деятельности производственного кооператива, членом которого он является, не требует получения патента или разрешения на работу.
Ссылки на нормативные акты:
Пункт 1 статьи 106.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Статья 4 Федерального закона от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах (артелях)».
Статья 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».
«Замучаетесь пыль по судам глотать» (В. Путин).
Когда сотрудники полицию «возьмут» иностранца за его личным трудовым участием или работой, без уведомления или патента, то его сразу оформят, а компании выпишут штраф (800К), а если этих иностранцев будет с десяток, то и штраф будет…
Мало кто захочет экспериментировать и пытаться прикрыться ответами, которые не имеют нормативного статуса…
Я бы параллельно с такими членами ПрК заключал договоры ГПХ для перестраховки…
Александр, сомневаетесь — не делайте.
Кто же Вас заставляет?
Однако, кому-то, возможно, информация пригодится.
Считаю, что в данном случае нужно уведомлять МВД. Действительно, с членом кооператива не заключается трудовой договор. Но члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, подлежат социальному и обязательному медицинскому страхованию и социальному обеспечению наравне с наемными работниками кооператива. Время работы в кооперативе включается в трудовой стаж (п. 3 ст. 19 Закона N 41-ФЗ).
Полагаю, что в данном случае, можно говорить о фактическом допуске к работе без заключения договора. В таком случае, например, по мнению, Роструда:
«…Обязанность уведомить МВД России о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина возникает и в том случае, когда трудовой договор с работником не оформлен в письменной форме. Трехдневный срок в таком случае отсчитывается с момента фактического допуска к работе.»
Приказ Роструда от 11.11.2022 N 253 «Об утверждении Руководства по соблюдению обязательных требований трудового законодательства» {КонсультантПлюс}
Следовательно, по моему мнению, нужно уведомлять МВД во избежание привлечения к ответственности.
Обязанность уведомить МВД России о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина возникает и в том случае, когда трудовой договор с работником не оформлен в письменной форме. Трехдневный срок в таком случае отсчитывается с момента фактического допуска к работе.
Приказ Роструда от 11.11.2022 N 253 «Об утверждении Руководства по соблюдению обязательных требований трудового законодательства»
20. При рассмотрении дел об оспаривании постановлений административных органов о привлечении к административной ответственности лиц за совершение правонарушений, установленных частями 1 и 2 статьи 18.15 КоАП РФ, судам необходимо принимать во внимание, что статьей 61 Трудового кодекса Российской Федерации различаются день заключения договора и день, когда работник обязан приступить к выполнению своих трудовых обязанностей.
Таким образом, заключение трудового договора с иностранным гражданином или лицом без гражданства само по себе не является привлечением иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности и не образует состава административного правонарушения.
Противоправным является привлечение к трудовой деятельности, осуществляемое в виде фактического допуска конкретного иностранного гражданина или лица без гражданства в какой-либо форме к выполнению работ, оказанию услуг без соответствующего разрешения.
Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 (ред. от 04.03.2021) «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»
Александр, Вы привели цитату:
члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, подлежат социальному и обязательному медицинскому страхованию и социальному обеспечению наравне с наемными работниками кооператива. Время работы в кооперативе включается в трудовой стаж (п. 3 ст. 19 Закона N 41-ФЗ).
Так почему это происходит?
Потому что, при распределении прибыли согласно ЛТУ, ПрК оплачивает за них страховые взносы в СФР.
Но, никакую «работу» члены ПрК не «работают», никакого допуска «к работе» не получают.
Они осуществляют личное трудовое участие в деятельности ПрК, членами которого являются на тех условиях, которые сами устанавливают в уставе и других локальных документах.
Поэтому, мнение Роструда на них не распространяется, как и «требования трудового законодательства».
Что касается КоАП, то там речь идет о трудовой деятельности в рамках Трудового Кодекса.
И еще. Как уже говорилось, если в чем-то сомневаетесь, можете сделать превентивные действия: послать официальные письма во все гос. органы, в которые посчитаете нужными и получить ответ от них. Если какой-то ответ не устроит, присылайте, вместе обсудим. Письма можете начать со слов: «Правильно ли мы понимаем, что… » и привести цитаты из законодательства.
Если нет патента или разрешения, то как иностранец продлит регистрацию?
И на каком основании он будет находиться в России без регистрации
Анатолий, если Вас тема с иностранцами в ПрК интересует, разбирайтесь в ней.
Например, разрешительные документы не нужны иностранцам, постоянно или временно проживающим в России.
(п.4 ст.13 115-ФЗ)
Значит данная схема не подходит для Компаний использующий массовый труд иностранцев в России, так как это в основном киргизы и таджики.
А высококвалифицированные (ВКС) иностранцы в единичном количестве и им эта схема не особо интересна
Анатолий, это не схема, а выдержки из законодательства.
Массовый труд иностранцев в рамках ПрК использовать и не обязательно.
Однако, кто-то, имея эту информацию, возможно, попробует в практическом плане проработать эту тему с выгодой для себя.
А отвергать — самый простой вариант, не всегда лучший.
Нет патента, уведомления, что иностранец трудится на объекте.
Приезжают, забирают в отдел, там пробивают по базе и оформляют…
Там сотрудники миграции не будут разбираться в тонкостях законодательства…
Александр,
во-первых, мы предоставляем Вам выдержки из законодательства, которыми Вы можете воспользоваться, а можете не воспользоваться;
во-вторых, никто не мешает Вам скопировать эти выдержки, добавив в начале «Правильно ли мы понимаем, что…» и отправить официальные запросы в различные органы, в т.ч. в миграционную службу. Ответ они обязаны будут предоставить, поэтому, в зависимости от ответа, примете решение, как действовать дальше.
Если ответ будет положительный, то всегда сможете «сунуть в нос» тем, кто «приезжает и забирает». А нам просто пришлите «спасибо».
Если ответ будет отрицательный, то пришлите, пожалуйста, копию ответа, будем анализировать его на предмет «пробелов» в позиции, которая озвучена на сайте.
А когда на объект приедет миграционная служба и соберет всех этих иностранцев и выпишет штраф организации?
В дальнейшем оспаривать его в суде, а суды как правило занимают сторону миграционной службы.
Так себе удовольствие…
Александр, на каком основании выпишет штраф?